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原审被告人陈某某、石某某销售伪劣产品的行为应如何定罪

发表时间:2016-7-5 10:43:53 来源:中国法院网

  一、基本案情

  被告人陈某某、石某某及其“王老板”(在逃)合谋在某市销售假烟,由“王老板”联系好销售店后,通知被告人陈某某从仓库将假烟送给被告人石某某,再由被告人石某某送给销售商。2012年7月12日,被告人陈某某、石某某在某市某区某市场附近在交接货物(假烟)时被公安人员当场抓获。并查获假冒“芙蓉王”牌香烟55条(硬盒50条、软盒5条)、假冒硬“中华”香烟10条、假冒软“中华”香烟165条,共计230条。后从被告人陈某某指认的某区某库房查获假冒“红塔山”牌香烟4条、假冒硬“中华”香烟127条、假冒软“中华”香烟85条,共计216条。又从被告人石某某租住的某区某室内查获假冒硬“中华”香烟10条。

  2012年7月17日经西北烟草质量监督监测站检验结论:所送检“中华”、“芙蓉王”、“红塔山”等卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。软中华每条市值640元,硬中华每条市值400元,硬芙蓉王每条市值230元,软芙蓉王每条市值550元,红塔山硬经典100每条市值100元。总价值人民币265450元。

  二、案件焦点

  某市某区人民检察院不服提出抗诉,认为原判定性不当,适用法律错误,本案陈某某、石某某的行为同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒商标的商品罪、非法经营罪,应当依照处罚较重的规定定罪处罚,应对原审二被告人以非法经营罪定罪处罚。

  三、判决情况

  被告人陈某某、石某某为谋取非法利益,明知是假冒伪劣卷烟却伙同他人进行销售,侵犯了国家对产品质量管理的相关制度及消费者合法权益,其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控非法经营罪名不当,予以纠正。二被告人对购进的伪劣卷烟由于意志以外的原因未能销售,系犯罪未遂。可对照既遂犯从轻处罚。鉴于二被告人在法庭审理中认罪态度较好,有悔罪表现,对其适用缓刑,不致再危害社会,可宣告缓刑。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第一百四十条、第二十三条、第七十二条第一款第二项、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定,判决如下:

  一、被告人陈某某犯销售伪劣产品罪,判处有期徒刑二年,缓刑三年,并处罚金40000元; 被告人石某某犯销售伪劣产品罪,判处有期徒刑二年,缓刑三年,并处罚金40000元。

  二、随案移送的作案工具助力三轮车两辆、手机两部,依法予以没收。

  四、法官后语

  随着市场竞争的激裂加剧,一些不法分子在利益的趋使下,大量销售假冒伪劣产品,法院受理销售假冒伪劣产品的案件有上升的趋势,在审判实践中在处理此类案件时往往对如何定罪存在争议。就以此案为例一审法院认为陈某某、石某某的行为仅构成销售伪劣产品罪(未遂),而检察机关认为本案陈某某、石某某的行为同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒商标的商品罪、非法经营罪,应当依照处罚较重的规定定罪处罚,对原审二被告人以非法经营罪定罪处罚。因此我们有必要对销售伪劣产品罪、销售假冒商标的商品罪、非法经营罪的构成要件的主要区别作一简要说明。

  就本案而言笔者认同一审法院认定的定性,其理由是二原审被告人虽然在销售假冒注册商标的伪劣卷烟时,确实并没有行政主管部门颁发的任何许可证,本案似乎同时构成了销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪,但销售假冒注册商标的商品罪客观上表现为销售明知是假冒注册商标的商品需达到销售金额数额较大才可构成该罪,而本案并没有销售金额,而只有查获的货值金额,故不能构成销售假冒注册商标的商品罪。同时非法经营罪所涉及的专营、专卖物品或限制买卖的物品与销售伪劣产品罪中的商品有着质的区别, 前者是货真价实的真品而非伪劣品,之所以是非法经营是由于这种经营未经专卖行政主管部门许可,无证经营,情节严重的行为。而销售伪劣产品罪中的商品是伪劣产品,本案全部查获的是伪劣烟,而非真品烟,因此本案也不能构成非法经营罪,不能适用“最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条:违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证,烟草专卖批发企业许可证,特种烟草专卖经营企业许可证,烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。”的规定。二原审被告人在明知是伪劣假烟的情况下,客观上实施了违反国家产品质量监督管理法规,销售伪劣假烟的行为、侵害了国家有关产品质量、工商行政的管理制度和消费者的合法权益,符合销售伪劣产品罪的主客观要件,构成销售伪劣产品罪。根据法释(2010)7号最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产,烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售,货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的,或者销售金额未达到五万元,但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的,以生产销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。本案由于二原审被告人意志以外的原因涉及查货的伪劣烟全部未销售,仅有货值金额,系犯罪未遂。由于本案同时未构成销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪,因此不能适用“依照处罚较重的规定定罪处罚”,原判定性并无不当。本案经我院研究最终以事实不清发回重审,原审法院在经过调查后认定事实并未改变的情况下,重新判决,虽然对二原审被告人撤销缓刑,判为实刑,但对上述事实的定性仍定为销售伪劣产品罪,检察院并未对此提出抗诉,二审原审被告人不服提出上诉,二审法院再次审理后驳回上诉,维持原判。

  (作者:李小梅 作者单位:西宁市中院刑二庭)


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