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“家族公司”的大股东近亲属侵占公司财产的犯罪认定――李某职务侵占案法律问题研究

发表时间:2008-7-21 20:25:02 来源: 作者:

一、据以研究的案例
  2001年4月10日,北京天旭实业集团(股份制合作)下达文件聘任李某为北京天旭实业集团总经理助理、北京天旭达房地产开发有限责任公司(有限责任公司)副总经理兼销售部经理。2003年2月间,北京天旭达房地产开发有限责任公司决定在北京市区发布户外房地产广告,时任公司副总经理的李某让市场部工作人员分别征询广告价格。公司市场部员工高某联系到北京中亚博文广告公司,该广告公司向高某报价为182万元,高某便把中亚博文广告公司的情况介绍给被告人李某,李某与北京中亚博文广告公司经理刘某
  继续洽谈户外广告发布合同的价格,最后双方商定广告发布费为170万元。在此期间,被告人李某以其公司提现金为由,提议将双方在合同上签订的广告发布费增加到1,980,160元,多出的28万元让该广告公司扣除10%税金后以现金形式返给李某。刘某同意后,将其签字的合同交给李某,李某于2003年3月4日把该合同交给总经理孙某(刘某之丈夫),孙某阅后在合同上签字。依据合同约定,签约当日北京天旭达房地产开发有限责任公司应支付给北京中亚博文广告公司合同总价款的50%即人民币990,080元,3月5日高某将北京天旭达房地产开发有限责任公司的990,080元转账支票交给刘某,3月6日该笔款项转到了北京中亚博文广告公司在招商银行建国路支行的账户。3月13日刘某返给李某现金人民币15万元。3月25日,刘某又将现金人民币102,000元送到李某单位楼下,李某让高某下楼拿钱并授意高某把钱存入其在市区内的开户银行,高某于当日将现金人民币102,000元存入李某在招商银行建国路支行设立的存款账户。2003年5月30日,被告人李某将上述两笔款借给他人使用。
2003年3月25日,李某被免职,同年4月9日,公安机关接匿名举报信举报被告人李某有职务侵占行为,  经公安机关初查于同年5月29日立案侦查,并将被告人李某抓获。2003年7月21日,被告人李某父母缴至法院现金人民币28万元,表示愿意替李某退还其占有的款项。
  检察院以被告人李某犯职务侵占罪,向法院提起公诉。公诉机关认为,被告人李某无视国家法律,在担任北京天旭达房地产开发有限责任公司副总经理期间,利用职务便利,将公司的资金非法占为己有,且数额巨大,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第271条之规定,已构成职务侵占罪。
被告人李某在法庭审理中辩解称:北京天旭达房地产开发有限责任公司系孙某的家族企业,其没有侵占公司财产的故意,不构成职务侵占罪。其辩护人认为:1?碧煨翊锓康夭?开发有限责任公司股东结构发生变化,其实际情况与工商登记内容不符,公司决策无其他股东参与,李某与其丈夫家中生活开销完全由公司支付,反映出天旭达房地产开发有限责任公司实际经济性质为家族公司,公司财产即是家庭共同财产,李某将公司财产与家庭财产视为一体,李某所提资金应属其与其夫共同拥有的家庭财产,不能认定为侵犯公司财产,该企业内部家族人员尤其是夫妻间发生财产纠纷,不应属于职务侵占范围。2?逼鹚呤橹缚乩钅城终际?额不当,李某应对其夫孙某占有份额的财产享有共有权,对应属于孙某股份的部分款项,不应计算在侵占数额之内。
  一审法院经审理认为,李某在担任北京天旭实业集团总经理助理、北京天旭达房地产开发有限责任公司副总经理期间,利用职务上的便利,收取广告业务回扣款现金人民币252,000元(税后),其行为侵犯了有限责任公司的企业财产所有权且数额巨大,已构成职务侵占罪。故判决:一、被告人李某犯职务侵占罪,判处有期徒刑5年。二、被告人李某亲属代其所退款项人民币28万元发还北京天旭达房地产开发有限责任公司。
  一审宣判后,被告人李某以其行为不构成职务侵占罪为由提起上诉。二审法院维持了一审判决。
  二、相关法律问题研究
  (一)股权式公司中的职务侵占罪的客体是法人财产权
  根据《刑法》第271条的规定,公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为,构成职务侵占罪。职务侵占罪的犯罪对象必须是本单位的合法财产,侵犯的客体是公私财产的所有权。公司是指依据《公司法》成立的有限责任公司或股份有限公司,企业包括集体经济组织、私营企业、中外合资、合作企业、外资企业以及外国公司在我国境内设立的分支机构,这些企业是指依法成立、具有法人资格的经济组织,其他单位是指公司、企业以外的群众团体、管理公益事业的单位、群众自治组织等,上述单位的财产所有权是指该单位对财产的占有、使用、收益、处分和退还请求权。
  依据《公司法》成立的有限责任公司或股份有限公司属于股权式公司,实践中,存在所谓的“个人公司”与“家族公司”,“个人公司”与“家族公司”均不是法律上的概念,只是实践中的一种称谓。“个人公司”是指一个股东占有公司绝大部分股份,其在设立时只是借助他人的名义进行工商登记注册,以达到设立公司所要求的股东人数,或者在设立后通过股份转让,致使其他股东实际上并未出资或出资甚少,不参与或很少参与公司的管理与经营。“家族公司”是指亲属如夫妻、父子等共同出资设立的公司,公司的经营管理权掌握在家族的手中。“个人公司”与“家族公司”财产的得失实际上最终由个人或家族承担,基于此,对上述股权式公司中的职务侵占罪的客体即公司的财产所有权的认识存在着分歧。一种意见认为,股权式公司的财产所有权应当包括法人财产权与股东财产权,只有在职务侵占行为对法人财产权与股东财产权都侵犯的情况下才能被认定为职务侵占罪。因为,公司法人财产的损益最终要由股东本人承担,在“个人公司”与“家族公司”中,公司法人财产的损益最终由个人或家族承担,从公司财产的损益归属上看,公司财产等同于股东个人财产或家族财产,在不存在损害其他股东权益的情况下,不能认定股东个人侵占自己或其家庭的财产。另一种意见认为,公司的财产所有权是指公司的法人财产权,不包括股东财产权。因为公司一旦成立后,公司的法人财产就独立于股东的个人财产。
  本文赞同后一种意见,股权式公司中职务侵占罪的客体应当是公司的法人财产权,而不包括股东财产权。首先,按公司法的规定,股东对投入的资产不享有所有权,该资产的所有权已归公司所有,股东与公司间完全是债权债务关系,而不存在所有权关系,尽管公司财产的损益最终由股东个人承担,但是,股东权益是通过对公司法人财产的经营管理权而不是所有权来实现。其次,股权式公司以其独立于股东个人财产的公司法人财产对外承担责任,以工商登记注册的信息对外进行公示,公司的公示力与公信力是其进行正常诚信的市场行为的基础与前提,因此,股权式公司的财产所有权也只能理解为公司的法人财产权。台湾地区有学者认为,职务侵占罪除侵犯财产所有权以外,还侵犯了业务行为中的诚信原则,我国也有部分学者持这种观点。无论是“个人公司”还是“家族公司”,其进行市场行为的基础也只是公司的法人财产而不是股东个人财产。
  本案中,李某的丈夫系北京天旭达房地产开发有限责任公司的大股东,且公司的经营管理权实际上由其丈夫一人行使,北京天旭达房地产开发有限责任公司也就是所谓的“一人公司”,但是李某侵占公司财产的行为所侵犯的同样是北京天旭达房地产开发有限责任公司的法人财产权而不是其丈夫的个人财产所有权或家庭财产所有权。
  (二)职务侵占罪中的非法占有目的的认定
  在刑法理论上,职务侵占罪属于侵犯财产罪中的取得罪,一般认为,侵犯财产罪中的取得罪都必须以非法占有为目的,《刑法》第271条也明确规定了只有“将本单位财物非法占为己有”才构成职务侵占罪。因此,职务侵占罪的主观方面不仅要求行为人具有职务侵占的犯罪故意,还要求行为人主观上具有非法占有的目的。

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